Автор:
Заголовок: Понятие и сущность института адвокатуры.
Текст:
Слово «адвокатур» происходит от латинского корня «аdvoсаге», «аdvocatus» («призвать», «приглашенный»). На начальных стадиях юридического развития человеческого общества адвокатуры в том виде, в котором она существует сегодня у европейских народов, не существовало. Как справедливо делает замечание Е.В.Васьковский, адвокатура, подобно ко всем социальным институтам, не возникает сразу в целиком организованном виде, а появляется сначала в виде незначительного зародыша, который может при благоприятных условиях сформироваться и достичь определенного расцвета. В частности, в старинных племенах южной Африки наблюдаются зародыши адвокатуры. Так, у кафров (Юго-Восточная Африка) истец приходил в суд со своими родными, которые осуществляли функции адвокатов. В таких странах, как, например, Китай, разрешалось осуществлять защиту родственникам или приятелям обвиняемого. В Турции в свое время существовали, так называемые, муфтии - знатоки исламского права, которые были его комментаторами, их обязанности заключались в том, чтобы давать юридические советы заинтересованным лицам. При этом мысль муфтиев имела силу закона. У старинных иудеев защитником мог быть любой желающий. Это допускалось и даже считалось священным долгом: «делайте добро, стремитесь к справедливости, помогайте угнетенным, отдавайте право сиротам и защищайте вдов».
Особенно определенных форм адвокатская профессия приобрела в таких античных странах Средиземноморья, как Греция и Рим. Так, в Греции, хотя особого состояния адвокатов не существовало, уже сложился особый класс лиц, которые посвятили себя составлению речей для возглашения их в суде. Сначала такие лица назывались логографами или диктографами. Наиболее выдающимися профессиональными логографами в античной Греции были такие ораторы, как Антифон, Лизий, Сократ, Эсхил и Демосфен. Следует отметить, что греческая адвокатура более тяготела к ораторскому искусству, чем к правоведению. Это объясняется тем, что, с одной стороны, греки не проявили себя в юриспруденции, а с другого - этот народ был в значительной мере предрасположенным к искусству, особенно ораторскому.
На особое внимание заслуживает римская адвокатура, из которой началось развитие мировой адвокатуры.
Для римской адвокатуры характерно как неограниченная свобода, так и безграничная регламентация. В республиканский период она была абсолютно свободной профессией. Законодательная регламентация почти не затронула ее. Лишь практика и обычай выработали ряд правил, которые касались разных сторон профессиональной деятельности адвокатур. Так, существовал обычай, по которому молодые люди, которые вступали в адвокатуры, вызвались для презентации на форум; их сопровождало влиятельное лицо из бывших магистратов: консулов, преторов или цензоров.
Условия для получения адвокатской профессии, как образовательный ценз, практическая подготовка, моральные качества и т.п., не были определенные. Молодые люди – кандидаты в адвокаты прослушивали курс риторики у специалистов ораторского искусства, были присутствующими при консультациях знаменитых правоведов, посещали заседание судов и др. Тем не менее, ни порядок, ни срок, ни даже обязательность этих занятий не были закрепленные законом. Фактически каждое лицо, которое испытывало потребность, имело способности и опыт, могло предоставлять своим согражданам юридическую помощь.
Правозащита была отделена от судебного представительства. В этот период адвокаты большей частью были ораторами. Адвокатура была прямым путем к занятию высших и почетных должностей в государстве. Адвокатура в этот период выдвинула много выдающихся судебных ораторов, таких, как Марк Антоний, Роща Гракх, Красс, Юлий Цезарь, Помпей, Цицерон.
Во времена империи римская адвокатура, как и судебные учреждения, подверглись большим изменениям. Прежде всего, это затронуло значительное ограничение адвокатской профессии как свободной профессии. Так, в соответствии кодексу Юстиниана адвокатура вводилась в рамки определенной системы, в которой адвокатская профессия приравнивалась к государственной службе. Адвокаты стали представителями состояния (оrdо), под которой понималась лишь внешняя форма, в понимании разряда лиц, которые занимаются одной профессией, без любого отношения к их внутренней организации. Допуск к адвокатуре зависел от высшего административно-судебного чиновника провинции или города. Не допускались к адвокатуре несовершеннолетние, лица с некоторыми физическими недостатками (глухие, немые), лишенные гражданской чести, привлеченные к уголовной ответственности, женщины и др. Кандидат в адвокатуру должен был закончить специальный (пятилетний) курс в одной из юридических школ и сдать экзамены. Адвокаты заносились в списки (rotula) за префектурами в порядке их допуска к профессии. Первый в списке носил название старшиной (primas). Все адвокаты делились на два разряда: штатных (statuti) и внештатных (supernumerarii). Отличались они тем, что первые были ограниченны определенным числом и имели право выступать во всех судах, а вторые не были ограничены в числе, и практиковали в низших судах. Штатные адвокаты назначались начальником провинции из числа внештатных. Главными профессиональными преступлениями считались: вероломная измена клиенту, требование больших гонораров, кляузничество и др. За эти и подобные им нарушение профессиональных обязанностей накладывалось единое наказание — запрет адвокатской практики. Для адвокатов была установленная особая профессиональная присяга, которую они возглашали не при вступлении в состояние, а до рассмотрения каждого судебного дела. В этой присяге адвокаты обязывались прилагать все усилия к тому, чтобы защитить законные и справедливые требования клиента, и откажутся от ведения дела в любое время, если убедятся в неправоте требований, независимо от того, будет ли эта неправота моральной или юридической. В случае отказа адвоката от ведения дела истец не имел права приглашать другого, чтобы, как подчеркивалось в законе, «пренебрегая лучшими адвокатами, стороны не стали бы избирать нечестных». Если истец имел несколько адвокатов, из которых одни считали возможным вести дело, а другие нет, то первые могли продолжать защиту, но на место вторых запрещалось приглашать новых. На суде адвокат был обязан воздерживаться от обидных выражений и не затягивать сознательно процесс. Относительно гонорара, то к рассмотрению дела адвокат не имел права заведомо обуславливать вознаграждение, но после защиты он уже мог ставить такое условие. При наличии договоренности размер гонорара определялся адвокатом, а при отсутствии – суд назначал гонорар, учитывая сложность дела, талантливость адвоката, традиции адвокатуры и ранг судебной инстанции. Заниматься адвокатской деятельностью было запрещено лишь судьям и наместникам провинций. В этот период правозаступничество слилось с судебным представительством. Теперь три правозащитные функции: адвокатов, поверенных и юрисконсультов, которые существовали в республиканский период, стали прерогативой адвокатов.
Обе формы организации римской адвокатуры, как республиканского периода, так и времен империи не повлияли в большей или в меньшей мере, на устройство адвокатуры в государствах Западной Европы.
В средние века (V-XV в.в.) принципы организации адвокатуры подверглись определенным изменениям, в частности, относительно допуска к адвокатуре. Во Франции для этого необходимо было иметь диплом лиценциата прав (юридическое образование), принять присягу и быть внесенным в списки адвокатов. Практический опыт не был обязательным. В средневековой Германии адвокатура представляла собой абсолютно свободную профессию. Любое лицо могло получить право на занятие адвокатской деятельностью. Это звание давалось судом на неопределенный срок.
Классический порядок допуска к адвокатуре сформировался в этот период в Англии. Здесь лицо, которое изъявило желание посвятить себя адвокатской деятельности, должно была пройти восьмилетний курс обучения в судебной коллегии и через три года получало звание «внутренних адвокатов» (іnner barristers), они не имели права выступать в судах. Еще через пять лет обучения внутренние адвокаты становились «внешними» (outer, utter barristers) и получали право практиковать.
Для внутренней организации адвокатуры в средневековье характерным было следующее. В Германии, например, внутренней организации фактически не было. Адвокаты были абсолютно самостоятельными и независимыми от своих коллег по профессии. Во Франции уже появляется зародыш сословной организации. Здесь в XIV ст. в составе религиозного «братства св. Николая» (патрон юристов) образовалась община адвокатов и поверенных, во главе которой стояли депутаты, которые избирались ее членами. Они распоряжались имуществом общины, были ее представителями в отношениях с правительственными учреждениями и защищали права и привилегии своих членов. В Англии в XIII в. возникают первые четыре «судебные коллегии», которые и сегодня готовят и объединяют в единую корпорацию практикующих юристов: судей и адвокатов.
Гонорарная практика в этот период идет по пути, начерченному юстиниановым законодательством. Так, во Франции применялась такса, которая устанавливала максимум вознаграждения, которое мог определить и получать адвокат. Если же такого условия не было или если клиент требовал уменьшения гонорара, то размер его определялся парламентом. Адвокат мог также обратиться с иском в суд в случае уклонения клиента от уплаты вознаграждения. В Германии устанавливалась такса юридических услуг, за нарушение которой адвокат лишался права практиковать и вместе с клиентом, который переплатил, подвергался штрафу, а иногда даже телесному наказанию.
Профессиональная деятельность адвокатов осуществлялась в таких формах: предоставление юридических советов, защита в суде: составление судебных бумаг. Значительным изменениям в средние века подверглась деятельность адвокатов в уголовном процессе. В этот период публичный и соревновательный процесс начал превращаться в тайный и инквизиционный, чем ограничивалось участие адвоката в уголовном процессе. Например, во Франции в 1539 г. указом короля Франциска І участие адвоката в процессе разрешалась лишь по специальному разрешению суда.
Вообще для адвокатуры средневековья характерным было: отсутствие четкой сословной организации; обособление правозаступничества от судебного представительства; относительная свобода профессии; тесное общение с судом; дисциплинарная зависимость от судов; римская система определения гонорара.
На протяжении XVI-XIX столетий адвокатура постепенно изменяется. Она становится самостоятельной и вырабатывает ту сословную организацию, которая существует по сегодняшний день. Так, во Франции становление самостоятельного состояния – общины адвокатов – состоялось в результате распада «общины адвокатов и поверенных», о которой говорилось выше. Органом самоуправления адвокатской общины стали комитет или совет. В Англии организация судебных коллегий приобрела более строгий вид. Так, они превратились на самоуправляющиеся общины с выборными старшинами, членами которых были как адвокаты, так и кандидаты. Они присваивали кандидатам звания адвоката или лишали его, осуществляли надзор за внутренней дисциплиной и вообще ведали всеми делами общины. В Германии по уставу 1878 г. адвокаты объединялись в адвокатскую камеру (или адвокатскую коллегию) во главе с выборным советом. В СЕЛА по закону 1871 г. адвокаты Нью-Йорка объединились в одну самоуправляющуюся коллегию во главе с исполнительной комиссией и главой. В Канаде в эти же года все адвокаты и поверенные тоже объединились в единую самоуправляющуюся коллегию, которая делилась на шесть отделов или секций по округам главных городов Канады.
В этот период уже твердо утвердило дополнительное условие относительно допуска к адвокатской профессии - наличие практического стажа юридической работы или стажировку. Например, во Франции согласно указу 1822 года требовалось наличие трехлетнего практического стажа или пятилетнюю стажировку. В Германии устав 1878 г. установил трехлетнюю практическую подготовку к самостоятельной адвокатской деятельности.
Испытать коренного изменения и гонорарная практика. Теперь вознаграждение за защиту в суде или предоставление юридического совета перестала быть платой за личную услугу и превратилась на почетный дар со стороны клиента, который нельзя было ни обуславливать, ни требовать судорог (в частности, во Франции и Англии). Но и клиент, уплатив гонорар, не мог требовать его возвращения. В Германии по закону 1879 г. определение гонорара происходило как по договоренности, так и за таксой. В СЕЛА и Канаде гонорар обуславливался договором, на основании которого адвокат мог предъявить к клиенту судебный иск.
Итак, адвокатуры, возникнув на низших стадиях человеческой культуры и проходя через разнообразные фазы своего развития, достигает полного развития в цивилизованных государствах Западной Европы. Первичной ее формой есть родственная или соседская адвокатуры. Мы ее находим как у некультурных народов, так и в Греции и Риме. Постепенно адвокатуры переходит к посторонним лицам и превращается в профессию. Такой переход состоялся в полуцивилизованных государствах.
Он начался, но не успел закончиться в Греции. Этот переход состоялся в Риме и во всех других цивилизованных странах Европы. Превратившись на профессию, адвокатуры на протяжении продолжительного времени остается неорганизованной, доступной для всех и каждого сферой деятельности. Но с экономическим и социальным развитием и осложнением правоотношений в обществе начинает их организация. В республиканском Риме законодательная деятельность распространялась лишь на ограниченные стороны адвокатской профессии. Так, признавая ее абсолютно свободной профессией, римское право определило ограничительные рамки допуска к адвокатуре, и решило вопрос вознаграждения римских юристов. Организация республиканской адвокатур основывалась на принципах обособления правозаступничества от судебного представительства, абсолютной свободы профессии, относительной ее безвозмездности. С изменением в Риме формы правления изменилось и положение адвокатур. Место указанных принципов заняли другие, прямо противоположные им. Так, правозаступничество слилось с судебным представительством; свободная профессия стала замкнутой; полная независимость подчинилась судейско-административной власти; гонорар из добровольного пожертвования превратился на вознаграждение, получаемое через суд.
В таком виде адвокатуры перешла в средние возрасты. На протяжении этого периода принципами ее организации были: отсутствие сословной организации; обособление правозаступничества от судебного представительства; относительная свобода профессии, тесная связь с судебными органами и дисциплинарная зависимость от последних; римская система определения гонорара. В следующие времена (XVI-XIX ст.ст.) произошли изменения в двух последних принципах. В частности, адвокатура оформилась в состоянии, снова вводится относительная безвозмездность работы адвоката.
В XX столетии адвокатуры добилась независимости и солидарности, превратившись на силу, которая активно используется во всем мире для обеспечения демократических прав и свобод человека.
Какой же жизненной потребностью вызванное существование адвокатур? В чем заключается ее понятие и сущность?
По этому поводу нельзя не согласиться с мыслями Е.В.Васьковского, высказанными еще в 1893 году в его работе «Организация адвокатуры»: «На первых степенях юридического развития человеческого общества, когда правовые нормы были настолько простыми, что доступные пониманию всех и каждого, истец имеет возможность вести свои дела лично, не обращаясь к посторонней помощи. Но с развитием культуры жизненные отношения становятся разнообразней и запутанней, а вместе с тем усложняются и соответствующие юридические нормы. Знание и применение их становится значительно более сложным для большинства граждан; истец, не имея специальной подготовки, уже не в состоянии сам вести дела, ему необходима помощь человека, который хорошо ознакомлен с нормами материального права и формами процесса; возникает потребность в особой группе лиц, которые специально занимались бы изучением законов и могли оказывать юридическую поддержку или осуществлять правозащиту. Именно эти специалисты - правоведы получили название адвокатов. Итак, адвокатуры в собственном понимании слова представляет собой правозаступничество, правозащиту, т.е. другими словами - юридическую помощь, которая предоставляется тем, кто в ней имеет потребность, специалистами - правоведами».
Адвокатуры - важный инструмент действительной демократии. Ведь по своей природе она есть общественного, самостоятельного вида организацией профессиональных юристов, которая выполняет важную общественную функцию - защита прав и законных интересов граждан и организаций. Главная социальная миссия, фундаментальное назначение адвокатур - это защиту прав человека. А отсюда реальная осуществленность и надежная защищенность прав человека - высочайший критерий гуманизма, прогрессивности, «качества» адвокатуры.
Итак, понятие и сущность института адвокатур можно сформулировать таким образом. Адвокатуры - это общественная, самостоятельного вида организация профессиональных юристов, которая выполняет важную общественную функцию - защита прав и законных интересов граждан и организаций. |
